国家发展改革委办公厅关于印发《农产品批发市场国债项目信息系统建设验收要求》等有关文件的通知

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　　2008年11月，中国友谊出版公司发现淘宝网卖家杨某以明显不合理的低价，通过淘宝网销售盗版《盗墓笔记4》图书，其行为侵犯了该出版社的专有出版权。而淘宝网作为提供交易服务平台，未尽到合理的审查义务，且对以明显低于市场价格销售图书的信息未尽到及时删除的义务，为非法销售盗版图书提供了渠道和便利，已经构成共同侵权。于是提起诉讼。淘宝网公司辩称：作为提供信息发布平台的服务提供商，淘宝网不应承担因网店经营或商品发布、销售而引发的侵权责任。且淘宝网在收到投诉函之后，及时删除了被投诉的相关信息，并按要求提供了会员的注册资料，尽到了合理的注意义务，并不构成专有出版权的侵犯。笔者欲就该案件争议的焦点及引发的关于网购中知识产权保护的问题论述如下。

　　一、网络交易平台提供商在网络交易中的法律地位

　　网络交易依其主体不同可以分为：发生在互联网中企业之间（Business to Business，简称B2B）、企业和消费者之间（Business to Consumer，简称B2C）、个人之间（Consumer to Consumer，简称 C2C）、 政府和企业之间（Government to Business，简称 G2B） 通过网络通信手段缔结的商品和服务交易。消费者经常使用的当当网、卓越亚马逊网等都是B2C购物网站。上述案件中的淘宝网则属于为消费者个人与个人之间进行买卖提供交易平台的C2C购物网站，在中国的同类型网站还有拍拍网、TOM易趣网等等 。但是淘宝网作为亚洲最大的网络零售商圈，其用户所占的市场份额达76.5%，处于绝对领先地位。与当当网等B2C购物网站相比，淘宝网此类C2C网络交易平台提供商的中介性主要体现在以下两个方面。

　　（一）提供平台服务，不是信息的直接提供者

　　淘宝网提供的电子公告服务（BBS），是指在互联网上以电子布告牌 、电子白板、电子论坛、网络聊 天室、留言板等交互形式为上网用户提供信息发布条件的行为。其提供的是平台服务，并不象当当网之类的属于互联网内容提供商，后者网上的商品信息由厂商提供，并负责售后服务。所以网站上所有商品的信息均由淘宝网的用户提供，并对其真实性和合法性负责。

　　（二）仅是物色交易的场所，不是交易的双方，不参与交易的过程

　　不同于当当网与用户在交易的过程中的商城与客户的关系，淘宝网上的交易发生在用户之间，网站本身不参与销售。且物品一般在线下交割，物流等售后也由用户双方协商决定，而淘宝网只提供相应的技术支持，并依服务协议和公告行使信息管理的权利。

　　二、网络交易平台提供商在知识产权保护中应尽的主要义务

　　（一）信息审查义务

　　网络交易中卖方比买方处于更大的优势地位，为了护消费者及第三方权利人的利益，规定网络交易平台提供商的信息审查义务能够保证卖方身份的真实性，以便权利人在发现有用户上传侵权的信息时，能够及时确定侵权人。但是出于专业的限制，网络交易平台服务商不可能对在其平台上发布的所有信息都一一核实，也不能保证通过其平台成交的商品与平台信息完全一致。所以笔者认为应将该义务限定在形式审查范围内。参照淘宝网等购物网站实行的“打假”行动，这种形式审查应包括以下两个方面。1.交易平台上的卖方资格审查。例如，要求卖方提供营业执照、身份证等官方出具的资质证明。2.交易平台上的商品信息审查。例如商品的合格证、原产地证明、图书ISBN编码等，并以此作为发布信息和商品准入的依据。而淘宝网今年建立的保健品准入制，规定所有在淘宝网上销售的保健品必须有国家食品药品监督管理局的批准文号才能上架销售，以及明年2月份起要求所有书籍类卖家提供“出版物经营许可证”的卖家准入规则，都为明确网络交易平台商的信息审查义务提供了有效例证。

　　（二）监控义务

　　综合国内外学者的观点，网络交易平台提供商的监控义务以其履行的方式不同可以分为，主动审查义务和被动审查义务。

　　1.主动审查义务。在网站是否负有主动审查义务的问题上，很多学者赞同适用“红旗标准”，即当链接提供者有机会根据链接指向的文件名称和其他信息对其合法性加以初步判断时，如果相关信息已经足以反映出该文件的侵权性质，其明显程度就像一面颜色鲜亮的红旗在链接提供者面前公然飘扬，则链接提供者就不应再对该侵权文件设置链接，或者在发现之后应立即断开已经存在的链接。认为依据“红旗标准”网络交易平台商负有主动审查义务，并依此履行的情况判断网商侵权主观过错的学者，可能忽略了一点，即网络交易平台上的物品一般在线下交割，货不对版的情况往往比直接将侵权信息暴露在网上更为普遍。所以笔者认为，“红旗标准” 在我国司法实践中的意义在于完善立法，以防万一，对于能否作为网络交易平台提供商负有主动审查义务的依据还值得探讨。实际上，网络交易平台已经在与用户签订的服务协议中规定了其管理网站所有信息的权利，而淘宝网等几大网购平台商也注意到了侵犯知识产权的商品对于其网站的危害，已定期主动清除网站中的违规商铺。但是由于缺乏立法规范，使这项权利得不到适当的制约，为网站滥用权利留下了极大的隐患。

　　2.被动审查义务 。我国 《信息网络传播权保护条例》（以下简称《条例》）借鉴美国1998年颁布的《千禧年数字版权法》（DMCA）的规定，创设了较之以前相关行政规章的规定更为全面完整的 “通知——删除”程序。在有效通知书的内容和形式方面，《条例》作出了明确的规定，并且要求由权利人负责通知书的真实性，承担通知给服务对象造成损失的赔偿责任，而服务提供商仅承担基本的删除或断开链接的义务。为了防止权利人利用“通知——删除”程序滥用权利，按照权利义务对等原则，《条例》也规定了相应的“反通知”程序，即如果服务对象对权利人通知书的内容不服，可以向网络服务提供商提出书面说明即“反通知”，要求服务提供商恢复被删除的内容，或者恢复与被断开内容的链接。网络服务商在接到“反通知”后应立即恢复被删除的内容或链接，并将该通知转送给主张权利人。而权利人在接到服务提供商转送的服务对象提供的书面说明后，不得再向服务提供商提出删除或者断开链接的通知书。

　　但是“通知——删除”程序只是解决权利人与服务对象之间侵权纠纷的简易程序，并不能从根本上解决两者的民事纠纷。网络服务提供商作为信息传输的中间环节，自身没有能力判断权利人与服务对象提供材料的真实性，也没有权力做出具有法律效力的裁决。因此，即使权利人对服务对象提出恢复的请求不服，也不能再向服务提供商发出删除或者断开链接的通知书，否则会陷入“死循环”。权利人在接到网络服务提供商转送的其服务对象的书面说明后，如果对其书面说明不服，可以借助公权力解决侵权纠纷，即可向当地著作权行政管理机关投诉，或者向人民法院起诉，通过有权机关解决纠纷。这也正是设立“通知—删除”程序，提高对权利人利益保护效率、为网络服务提供商提供“避风港”用以限制其侵权责任的根本目的。

　　（三）协助义务

　　由于网站与其用户之间存在的特殊关系，网站对于其用户有一定的控制力度，用户的信息及其在一定时段的交易记录等会储存于网络交易平台提供商的服务器中。一般而言，网络服务提供商作为传输网络信息的中间环节，其提供的服务在客观上为服务对象实施侵权行为创造了条件，一旦发生侵权纠纷，网络服务提供商有责任配合有权机关查处侵权行为。从履行协助调查义务的结果来看，服务提供商越严格、越积极地履行这一义务，就越能尽早确定真正的侵权人，从而减轻自身可能承担的法律责任，因此，也是符合服务提供商切身利益的。

　　但我国《条例》仅规定了网站向著作权行政管理部门提供涉嫌侵权的服务对象的相关资料，排除了权利人查询资料的可能性，不利于权利人向真正实施侵权行为的人追究责任，同时也增加了网络服务提供商承担侵权责任的风险。因此，笔者认为不妨扩大允许查询的主体范围，对查询设置一定的程序和标准，在不损害用户隐私权的前提下，尽可能地给予权利受损害人充分的救济途径。

　　在实践中可以借鉴DMCA中“证人传票”制度。由于网络服务提供商可能对版权人及其代理人或网络用户发出的通知与反通知置之不理，DMCA规定版权人或其代理人可以请求任何当地法院的书记员，向服务提供商发出传票，以确认被指控的侵权人。如果请求人已经发出符合规定的合格通知，其建议传票内容适当、宣誓承诺符合要求，书记员应立即签发传票交于请求人，由其送交网络服务提供者。网络服务提供商在收到法院传票后应当立即无条件向版权人或其代理人披露传票要求的信息，而不是向法院或主管公共机构披露。这样也能使“协助调查义务”的规定同“通知—删除”规则合理地衔接起来。

　　原文出处:《法律适用》2012年第9期

　　（作者单位：中国人民大学法学院）
国家安全生产监督管理总局


国家安全监管总局关于印发全国尾矿库专项整治行动2008年工作总结和2009年重点工作安排意见的通知

安监总管一〔2009〕95号


各省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团安全生产监督管理局：

　　根据2008年全国尾矿库专项整治行动工作情况和2009年工作实际，国家安全监管总局、国家发展改革委、国土资源部、环境保护部研究提出了《关于全国尾矿库专项整治行动2008年工作总结和2009年重点工作安排的意见》，已向国务院报告。为了指导各地进一步做好2009年尾矿库专项整治工作，现将《关于全国尾矿库专项整治行动2008年工作总结和2009年重点工作安排的意见》印发给你们，请结合实际，认真组织实施。



国家安全生产监督管理总局

二○○九年五月十一日



关于全国尾矿库专项整治行动

2008年工作总结和2009年重点工作安排的意见

2008年，各地区、各有关部门认真贯彻落实中央领导同志关于搞好尾矿库安全生产的重要指示精神，同心协力做好工作，基本完成了2008年尾矿库专项整治行动各项重点任务，取得了一定成效。2009年尾矿库安全专项整治任务艰巨，我们必须进一步加大力度，做好工作，力求取得更大的成效。

一、2008年工作总结

2008年，全国尾矿库专项整治行动工作协调小组（以下简称协调小组）积极组织开展尾矿库专项整治行动，各地区、各相关单位围绕促进尾矿库安全和环保形势稳定好转做了大量工作，取得了一些成绩，同时也暴露出一些问题。归纳起来，主要有以下几个方面：

（一）落实“隐患治理年”部署，开展了安全生产百日督查专项行动。国务院安委会作出关于开展安全生产“隐患治理年”部署后，国家安全监管总局下发了包括开展尾矿库隐患排查治理工作在内的实施意见。各省（区、市）及时下发文件，明确职责分工，进行督促检查，推动工作落实。据统计，2008年全国11944座（次）尾矿库企业排查出一般隐患29520项，已整改27621项，整改率93.6%；排查出重大隐患815项，已整改592项，整改率72.6%；列入治理计划重大隐患200项，落实治理资金54379万元。从2008年4月下旬至7月底，国务院部署开展了安全生产百日督查专项行动。国家安全监管总局安排87人组成5个组，对河北等七省金属非金属矿山、尾矿库安全生产工作进行了督查，先后督查159座尾矿库，查出安全隐患801项。针对发现的隐患，向当地人民政府和企业提出了立即整改、限期整改和责令停产整改等要求。

（二）吸取“9.8”事故教训，在全面排查、摸清底数的基础上治理了一大批隐患。山西襄汾“9.8”尾矿库特别重大溃坝事故发生后，国家安全监管总局于9月11日召开非煤矿山安全生产现场会，吸取事故教训，部署尾矿库隐患排查治理工作。9月14日，国务院办公厅下发了《关于进一步加强矿山安全生产工作的紧急通知》（国办发明电〔2008〕35号，以下简称《通知》）后，国家安全监管总局及时转发了《通知》，国土资源部下发了《关于配合做好矿山安全生产的紧急通知》（国土资电发〔2008〕117号），分别要求各级安全监管、国土部门和有关中央企业认真贯彻《通知》精神，采取强力措施，坚决遏制重特大事故发生。9月17日，国务院安委会办公室向28个省(区、市)分别印发了《关于抓紧治理尾矿库安全隐患的函》（安委办函〔2008〕28号），要求抓紧治理197座危库、166座险库和757座病库。

2008年9月28日，国务院安委会向各省级人民政府下发了《关于全面开展尾矿库安全生产大检查工作的通知》（安委明电〔2008〕2号），对尾矿库安全生产大检查工作做出部署。按照统一部署，各地积极行动，全面开展检查。通过大检查，基本摸清了尾矿库底数：核定全国尾矿库为12655座，较大检查前增加3665座。其中：已颁发安全生产许可证5199座，正在申请办理1746座，在建1907座，已闭库1950座，应停用1853座。基本查清了尾矿库安全状况：12655座尾矿库中，有危库613座，险库1265座，病库3032座，正常库7745座。基本掌握了尾矿库下游人员聚集场所、饮用水源地、重要工业设施等情况，建立了尾矿库档案和数据库。在此基础上，强化了治理工作。据统计，企业和各级政府相关部门在大检查中共查出尾矿库一般安全隐患55957项，已整改47498项，整改率84.9％；查出重大安全隐患4886项，已整改3067项，整改率62.8％。

（三）严厉打击了尾矿库非法违法生产行为。各地组织相关部门，明确责任，建立机制，依法严厉打击尾矿库非法违法生产行为。一是对拒不执行安全生产许可制度和擅自利用废弃尾矿库进行生产的企业，依法予以取缔。二是对于未领取安全生产许可证、未通过安全设施“三同时”验收的尾矿库企业，立即责令其停产整改，经整改后仍不具备安全生产条件的，坚决依法予以关闭。三是对于超量排放储存尾矿、没有正规设计、擅自加高坝体的，吊销相关证照，停止生产并落实取缔关闭措施。据初步统计，全国共依法取缔关闭尾矿库1415座。

（四）认真开展地震灾区尾矿库安全环保督查工作。2008年5月23日，协调小组办公室印发了《关于切实做好地震灾区尾矿库安全监管和防止发生次生事故工作的函》；6月13日，环境保护部办公厅印发了《关于进一步加强地震灾区尾矿库环境监管的紧急通知》（环办〔2008〕35号），对地震灾区尾矿库的安全、环境检查和隐患治理工作做出具体安排。5月30日，国家安全监管总局印发了《关于派驻专家组指导安全生产工作的通知》（安监总厅协调函〔2008〕132号），向四川、重庆、陕西、甘肃四省（市）分别派驻4个安全生产指导专家组，督促指导各地做好抗震救灾、防范次生事故和复产期间的安全生产工作。

（五）推进了尾矿库安全生产长效机制建设。一是进一步完善了尾矿库分级属地监管制度。河南省人民政府下发了《关于进一步加强尾矿库安全管理的若干意见》（豫政〔2008〕58号），进一步明确各级政府主要领导是辖区内尾矿库安全生产监督管理第一责任人，分管领导负领导责任。二是完善了联合执法机制。福建省发展改革、经贸、国土、环保、安全监管等部门完善了建设项目核准（或备案）、用地审批、“三同时”审批等联动机制，初步形成了齐抓共管局面。三是强化了安全教育培训工作。山东省2008年9月举办全省140个县（市、区）政府领导干部安全生产研讨班，省政府分管领导就尾矿库安全监管作专题报告。四是严格了准入制度。云南省实行未取得安全生产许可证、未通过安全设施“三同时”验收尾矿库一律停产整顿等“七个一律”过硬措施，依法严厉打击非法违法生产行为。

（六）加强了日常监管工作。一是认真抓好安全隐患核查和督导整改工作。按照国务院领导的批示要求，国家安全监管总局组织对广东省信宜市钱排镇银岩锡矿山尾矿库存在重大隐患问题进行了核查处理。根据核查情况，国务院安委会办公室向广东省政府印发了《隐患整改指令》（安办整管一〔2008〕1号），请广东省立即责令该尾矿库停止运行，并认真排查治理隐患，严防事故发生，确保该尾矿库下游居民绝对安全。经协调小组多次跟踪督导，该隐患已于2008年底前整改到位。此外，对安全生产百日督查专项行动第六督查组有关专家反映的安徽省滁州市瑯琊山铜矿所属尾矿库存在重大安全隐患问题进行了核查。对云南地矿资源股份有限公司北衙分公司尾矿库中库“4.6”泄漏等7起事故进行跟踪督导，有力地促进了问题的解决。

二是认真组织编制《尾矿库隐患综合治理方案》。2008年2月27日，国家安全监管总局、国家发展改革委联合印发了《关于报送尾矿库隐患治理工程项目的通知》（安监总厅管一〔2008〕25号），部署尾矿库隐患治理工程项目申报工作。根据各地上报尾矿库隐患工程项目情况，协调小组办公室起草了《尾矿库隐患综合治理方案》。

三是努力营造关心重视尾矿库安全生产和环境保护的社会氛围。利用工作简报、《中国安全生产报》、《劳动保护》、《中国安全生产》、《安全与法》、国家安全监管总局政府网站等媒体，及时报道尾矿库整治工作的最新进展和相关信息，促进了工作的开展。

四是严肃查处事故，严格了行政问责。山西襄汾“9.8”尾矿库特别重大溃坝事故发生后，党中央、国务院和地方各级党委政府高度重视，严格问责，对一些领导干部采取了必要的组织措施。成立了国务院调查组，全面展开了调查工作，并根据进展情况及时对有关责任人采取了相应措施，起到了警示作用。

二、尾矿库安全生产与环境保护形势仍然十分严峻

（一）各类小库多，安全、环保基础薄弱。全国12655座中，四、五等小型库12122座，占总数的95.8％。这些小型尾矿库绝大部分存在六个方面问题：一是没有委托有资质的设计单位进行设计，部分尾矿库设计存在一定缺陷。二是未认真履行“三同时”审批手续，未按程序设计或规范标准建设和生产，未依法履行竣工验收、闭库程序。三是没有年排放计划，超设计能力排放尾矿现象突出。四是规章制度不健全，日常管理不规范，安全教育培训不到位。五是安全投入不足，一些安全隐患长期得不到有效治理。六是应急救援预案不完善、针对性不强，防汛抢险物资配备不足。

（二）地方政府及有关部门监管力度不够。一是部分市（地）、县尾矿库安全监管责任还不落实。二是安全生产许可工作进展缓慢。全国只有5199座尾矿库取得了安全生产许可证，占总数的41.1％。三是部分尾矿库关闭措施不到位，存在以停代整、以停代关、以关代闭问题。一些废弃、停用尾矿库仍存在无人监管现象。四是监管力量薄弱，专业人才缺乏。市（地）安全监管部门负责尾矿库安全工作的一般仅有1－2人，县级平均不足1人，乡镇基本没有尾矿库安全监管人员。五是联合执法效能较低。

（三）重大安全、环保隐患多，整治难度大。经初步的安全度鉴定，全国有危库、险库、病库总数达4910座,占总数的38.8％。这些尾矿库普遍存在浸润线过高、调洪库容不足、坝体裂缝现象严重、坝体安全观测设施不健全等重大安全与环保隐患。这些隐患治理投入高、难度大、周期长，给人民生命财产及环境安全带来严重威胁。

（四）非法、违法尾矿库仍然存在。一是部分未申请办理相关手续的尾矿库仍在非法运行。二是未批先建、安全设施尚未验收的尾矿库擅自生产。三是有的尾矿库安全生产许可证到期后未及时办理延期手续，也在违法生产。

（五）治理进度缓慢。由于部分企业治理的积极性不高，企业和地方政府投入不足，隐患得不到及时有效的治理。

三、2009年重点工作安排意见

2009年3月4日，协调小组召开第三次全体成员会议，研究提出了2009年重点工作安排意见。

（一）深化尾矿库隐患排查治理工作。一是深入排查尾矿库安全隐患。落实治理责任，落实重大隐患分级挂牌督办制度，对危库要责令立即停产，组织抢险；对险库要在限定的时间内消除险情；对病库要按照《尾矿库安全技术规程》要求限期进行整治，消除事故隐患。二是加大力度推进尾矿库隐患治理。《尾矿库隐患综合治理方案》待国务院批准后，具体落实隐患治理责任单位，建立责任追究制度，及时治理和消除隐患，提高安全保障能力。三是健全应急管理机制，制定应急预案，明确紧急情况下通知联络、疏散撤离、抢险救援程序办法，建立尾矿库与周边农村、工厂、市场、居民点等的联防联动机制。

（二）着力“打非治违”，取缔关闭不具备安全生产条件、严重污染环境的尾矿库。督促各地加大关闭取缔工作力度，依法取缔关闭非法和不具备安全生产条件、严重污染环境的尾矿库。一是对于未领取安全生产许可证、未做环境影响评价报告、未通过安全和环保“三同时”验收的尾矿库，要立即责令其停产整改，经整改后仍不达标的，坚决依法予以关闭。二是严格建设用地审批制度，依法查处未按规定办理用地手续行为。三是对拒不执行安全生产许可制度和擅自利用废弃尾矿库进行生产的企业，要依法予以取缔。四是对于超量排放储存尾矿、没有正规设计或私堆乱建、擅自违规加高坝体的企业，以及严重污染环境的尾矿库，要吊销相关证照，停止生产并落实取缔、关闭措施，确保安全和环保。五是落实治理责任，要求被取缔关闭尾矿库企业落实闭库资金，限期履行闭库手续。

（三）督促企业进一步落实尾矿库安全生产主体责任。督促尾矿库企业建立和落实以法定代表人负责制为核心的各级安全生产责任制，切实做好尾矿库安全管理工作。完善规章制度和操作规程并严格执行；加大安全投入，提升安全生产条件；加强内部管理，切实做到基础扎实、手段科学、执行有力、工作有效；严把筑坝工艺关，加强监测监控，确保尾矿库安全运行；建立安全管理机构，配备适应工作要求的安全管理和技术人员。

（四）努力把尾矿库安全监管责任落到实处。一是根据尾矿库的规模、危险程度，督促各地政府及有关部门，认真落实尾矿库安全监管责任。二是严把安全准入关。严格尾矿库建设项目安全设施“三同时”手续，严格尾矿库换发证工作，加快颁证工作进度，确保颁证质量。三是加大动态监管力度，对取证后放松管理、不再具备安全生产条件的，要责令其停产整顿，暂扣安全生产许可证，整改后仍然不合格的，吊销安全生产许可证，提请地方人民政府坚决予以关闭；对无主管单位的尾矿库，要督促地方政府抓紧明确监管主体。四是加大联合执法工作力度。加强部门间的相互协作，及时协调整治工作中出现的各种问题。五是完善尾矿库数据库，加强对尾矿库的日常监管和动态监管。六是认真落实“四不放过”原则和“实事求是、依法依规、注重实效”要求，严肃查处各类事故，强化责任追究。

（五）切实加强尾矿库安全环保教育培训工作。进一步加大尾矿库企业主要负责人、安全管理人员和从事尾矿库放矿、筑坝、排洪、排渗设施操作人员的安全环保教育培训工作力度。编制适用培训教材，确保安全教育培训质量。严格落实持证上岗制度。加强对地方安全监管人员的专业知识培训，切实提高监管尾矿库的能力和水平。加强对中介评价机构和设计单位的管理，确保尾矿库设计、评价和施工等工作质量。强化舆论引导工作，充分发挥媒体、互联网的作用，及时报道各部门、各地区尾矿库专项整治行动的典型经验和典型做法，曝光存在问题，引导和督促各地把尾矿库安全生产和环境保护工作提高到一个新水平。

（六）大力推广适用安全技术。一是大力推广尾矿库在线监控技术。研究制定《尾矿库安全监测技术规范》，搞好宣传贯彻，率先在二等以上尾矿库推行。二是积极推行尾矿充填、干式排尾和尾矿综合利用技术。制定引导扶持尾矿充填、干式排尾和尾矿综合利用经济政策，努力减少尾矿库数量和库内尾砂（浆）存储量。三是要求四等以上尾矿库按照《尾矿库安全技术规程》（AQ2006－2005）要求，配备坝体位移和浸润线观测安全设施。

附件：全国尾矿库基本情况汇总表
http://www.chinasafety.gov.cn/newpage/Contents/Channel_6288/2009/0519/60364/files_founder_3082518598/2939320081.doc